1)      La formazione non recuperabile :

Con riferimento alla formazione che non puo' essere recuperata, perche' il periodo formativo dell’apprendistato e' gia' concluso oppure sta per concludersi, la norma prevede un triplice connotato della condotta elusiva del Datore di Lavoro:  deve essere accertato un effettivo «inadempimento nella erogazione della formazione» prevista per l’apprendista; il datore di lavoro deve risultare “esclusivamente responsabile” della inadempienza; la mancata formazione deve risultare tale «da impedire la realizzazione delle finalita'» stabilite per l’apprendistato.

              La Circolare n. 29 dell’11 novembre 2011 del Ministero del Lavoro, peraltro, individua soltanto i due requisiti dell’inadempimento: l’esclusiva responsabilita' del datore di lavoro e il mancato raggiungimento degli obiettivi formativi.

              Non tutte le omissioni in tema di formazione, dunque, sono assoggettabili alla sanzione, ma soltanto quelle “qualificate” che siano cioe' integrate dai requisiti sinteticamente enucleati.

              In particolare la Circolare n. 29/2011 sottolinea che la sanzione non puo' “prescindere dalla individuazione delle responsabilita' e della gravita' delle stesse, proprio in quanto la nuova disciplina del Testo unico continua ad inserirsi in una cornice costituzionale che necessariamente prevede il coinvolgimento della amministrazione pubblica nell’assolvimento degli obblighi formativi”. Sara' cura, dunque, degli organi di vigilanza procedere ad evidenziare gli elementi idonei ad attestare l’assoluta responsabilita' individuale e soggettiva del datore di lavoro.

L’applicazione della sanzione, infatti, e' strettamente connessa al rilievo e alla dimostrazione, da parte del personale ispettivo, con adeguati elementi di prova, della inadempienza imputabile in via esclusiva al datore di lavoro, in merito alle specifiche formulazioni normative, sia con riferimento all’apprendistato per la qualifica e per il diploma professionale (in tal caso per la Circolare n. 29/2011 la responsabilita' del datore di lavoro si potra' configurare se non consente al lavoratore di seguire i percorsi formativi esterni all’azienda previsti dalla regolamentazione regionale e/o non effettua la formazione interna prevista dalla stessa regolamentazione regionale), che riguardo all’apprendistato professionalizzante ( la responsabilita' del datore di lavoro , sempre secondo la citata circolare, si puo' configurare se non consente al lavoratore di seguire i percorsi formativi finalizzati alla acquisizione di competenze di base e trasversali o non effettua la formazione interna sotto la responsabilita' aziendale) e, da ultimo, anche relativamente all’apprendistato di alta formazione e di ricerca (anche in tal caso la responsabilita' del datore di lavoro si puo' configurare se non consente all’apprendista di frequentare i percorsi formativi esterni o se non effettua la formazione interna sotto la responsabilita' aziendale).

Sussistendo i presupposti esaminati, il personale di vigilanza di Inps e Ministero del Lavoro potra' applicare la sanzione previdenziale intimando al datore di lavoro il pagamento della somma effettivamente dovuta a titolo di contribuzione, calcolata con riguardo al livello di inquadramento contrattuale superiore che il presunto apprendista avrebbe raggiunto al termine del periodo di apprendistato, con una maggiorazione del 100% sul totale, ma, per espressa previsione di legge, senza l’applicazione di qualsiasi ulteriore sanzione di tipo previdenziale o di altro tipo comunque connessa alla omessa contribuzione.

2)      La formazione recuperabile :

Nei confronti dei datori di lavoro che si trovano, al momento dell’accertamento ispettivo, in condizione tale da poter recuperare l’obbligo formativo nei riguardi dell’apprendista, in tutto o in parte violato, il Testo Unico riconosce al personale ispettivo ministeriale la facolta' di attivarsi con i poteri suoi propri di disposizione, a norma dell’art. 14 del decreto legislativo 23 aprile 2004, n. 124. Il D.Lgs. n. 167/2011 non richiede un inadempimento datoriale particolarmente qualificato giacche' in questo caso l’inosservanza ai doveri di erogazione della formazione non deve essere caratterizzata da una riferibilita' esclusiva alla responsabilita' del datore di lavoro, ne' il mancato rispetto degli obblighi formativi deve essere tale da impedire la realizzazione delle finalita' formative ed occupazionali previste per i tre nuovi apprendistati.

La norma richiede che sussista un qualsiasi «inadempimento nella erogazione della formazione prevista nel piano formativo individuale», senza caratterizzarne, ne' qualificarne l’evidenza qualitativa, ne' quantitativa; peraltro la Circolare ministeriale n. 29/2011 precisa che la disposizione puo' essere adottata solo quando rilevano gravi inosservanze nella erogazione della formazione, mentre non puo' comunque essere adottata se l’inadempimento e' dovuto esclusivamente alla mancata attivazione dei canali di formazione pubblica.

               L’unico presupposto che l’art. 7, comma 1, ultimo periodo, del Testo Unico, richiede consiste nello status obiettivo del datore di lavoro che,  deve trovarsi nelle condizioni di poter concretamente recuperare l’obbligo formativo contrattualmente previsto nei riguardi dell’apprendista nella sua integralita' e completezza. Cio' significa che nel caso in cui il periodo di svolgimento dell’apprendistato volga al termine e non vi sia, quindi, un tempo congruo e ragionevole per il recupero della formazione, il personale ispettivo non puo' adottare il provvedimento di disposizione.

             Il Testo Unico dell’apprendistato, in buona sostanza, assegna al personale ispettivo il potere di ordinare al datore di lavoro inadempiente sui profili formativi di sanare la propria posizione, evitando quindi la reazione sanzionatoria previdenziale e la trasformazione del rapporto di lavoro, consentendo pero' l’esercizio di tale potere esclusivamente quando l’apprendistato e' ancora in corso e rimane un periodo contrattuale da svolgere dopo l’ispezione sufficientemente ampio da permettere il recupero di tutta la formazione mancante.

Su un piano piu' direttamente sanzionatorio, invece, va segnalato che la mancata ottemperanza alla disposizione impartita comporta l’applicazione della sanzione pecuniaria amministrativa da euro 515 ad euro 2.580, prevista dall’art. 11, comma 1, del D.P.R. 19 marzo 1955, n. 520, come modificato dall’art. 11 del D.Lgs. 19 dicembre 1994, n. 758, alla luce delle successive modifiche introdotte dall’art. 1, comma 1177, della legge 27 dicembre 2006, n. 296.